键入:Benjamin Seigel,ESQ。,Jeffrey Kirschenbaum,ESQ。和安东尼Napolitano,ESQ。

本文是一系列系列,讨论了Dodd-Frank Wall Street改革和消费者保护法(“Dodd-Frank”)。第一个,题为, 银行家谨防:由于Dodd-Frank实施的审查而下的银行惯例增加 ,由Jeffrey Kirschenbaum撰写的2012年冬季版本 点& Authorities。本文概述了II标题II和Dodd-Frank的标题X,因为他们的规定与破产法和问题有关。

陷入困境的金融公司 - 标题II

Dodd-Frank包含超过2,000页,并涉及许多联邦监管领域,包括金融和非金融公司的法律指南,各种现有联邦机构的指示制定规则,以执行Dodd-Frank和程序的规定,以便在国家监管机构未能在指定的清算和康复议定书方面采取行动。 Dodd-Frank于2010年7月21日成为法律。

Dodd-Frank的标题II规定了有违约危险的具体金融公司的系统清算或重组。 Dodd-Frank将金融公司定义为纳入或组织的国家或联邦法律规定的一项或组织,并且是由1956年的银行持有公司法案,由联邦州长董事会监督的非银行金融公司(1956年)举行的银行持有公司。储备系统(“Fed”)这是一家主要从事美联储致力于财务的活动的公司,包括本质上或其附带,包括保险公司,经纪商或经销商和投资顾问,其中包括主要从事活动的公司的子公司或附属公司美联储已经确定的是财务本质上或其偶然,有一些例外。

Dodd-Frank的标题II适用于财务实体,其失败充分威胁市场稳定,通常被称为“太大而无法失败”的金融机构。 Dodd Frank的第165条要求这些系统性重要的金融机构开发出包裹的重组计划,类似于“生活将”,以促进他们在财务财务困境或失败的情况下“快速有序的解决方案”。这项规定的讽刺是,缺乏定期审查和修订,这些生活遗嘱将迅速过时,因为金融机构和市场迅速变化。

如果在DoDD-Frank下所涵盖的金融机构确保失败,可能成为FDIC接受者的主题。发起FDIC接票的建议必须包含非常具体的调查结果,包括评估主题公司是否违约或违约危险,描述了违约对美国金融稳定的效果的描述,这是一个描述违约的效果是对低收入,少数民族或欠缺社区的经济状况或金融稳定,是对要采取行动的建议,以及为什么根据破产法规,11 USC为何评估§101 et seq.。,不合适。

在确定FDIC招生是合适的后,财政部秘书必须与总统磋商,他们必须达成各种结论,包括:

  • 该公司默认或违约危险,
  • 公司的失败将对美国的金融稳定产生严重不利影响,
  • 没有私营部门的替代方案可用于防止默认值
  • 在Dodd-Frank下采取的行动将避免或减轻那些不利影响。

如果达成了适当的结论,该公司可以同意委任FDIC作为接收者,或者如果不同意,则可以在哥伦比亚地区法院启动行动,以使委任为接收者的FDIC继续进行有序的清算机构,该机构根据“联邦存款保险法”的“收发机关”规定的原则为由。只有本公司董事会只能对此提供这一规定,审查范围非常狭窄。它仅限于评估“秘书的确定,所承保的金融公司违约或违约危险并满足[Dodd-Frank]下的金融公司的定义是任意的和反复无常的。” Dodd-Frank,§202(a)(1)(a)(iii)。此外,地区法院必须在24小时内行事,审核案件发生在秘密中,以避免任何市场中断。 Dodd Frank,§202(a)(1)(a)(v)。无论这条规定都将通过宪法集团是否依赖于对地区法院审查的限制,审查的权宜之计和听证会的保密仍有待观察。

对债权人和副作派的影响

在许多尊重的情况下,债权人和交易对手将如何在许多方面仍然是一个开放的问题,因为多德 - 坦克以几种重要方式偏离了传统破产法。根据传统的破产法,债务人身份(DIP),倾向贷方和债权人委员会各自具有明显的权利和明确界定的角色,并赋予破产法院根据既定的法律先例指示重组过程。

相比之下,Dodd-Frank专注于FDIC的权力,包括通过将所选资产和声称由FDIC转移到“桥梁金融公司”来重新组织失败机构的权力。 FDIC可以运营桥梁金融公司长达五年,并可与其他机构合并,或将大部分股权​​销售给私人投资者。 Dodd-Frank还赋予FDIC广泛的权威,脱离了破产法的传统原则,以促进“市场稳定”的无定形概念。该权威包括有利于其他债权人在其他优先级的情况下赞扬其他债权人,只要有利的治疗最大限度地提高价值,最大限度地减少损失,或者对接管人来说是必不可少的。

在2012年5月10日在芝加哥联邦储备银行的银行结构会议上发布的,FDIC主席的Martin J. Gruenbert,表明,从FDIC的角度来看,“最有前途的解决战略”将要将“将母公司放入接管期”,并通过其资产,主要投资其子公司,以新建的桥控股公司。“按照标题II新授权的这一程序将允许偿付器子公司继续开放,避免可能伴随其闭幕的中断。 “因为这些子公司将继续开放和经营,因为康复对象,我们预计合格的财务合同将继续正常运作,因为终止,净和清算将是最小的。简而言之,我们认为,该决议战略将保留公司的特许经营权,并减轻系统性后果,“格鲁根贝格先生扑入。

无论缔约方是否被置于一个接受者,Dodd-Frank都建立了“安全港”,以确保对方根据合格的财务合同的权利不受影响。这些安全的港口规定适用于回购协议,商品和转发合同,安全合同和互换。但是,对于不符合合格财务合同定义的合同义务,FDIC是透露失败机构是缔约方的任何合同的权限;而且,与破产守则下的债务人或受托人不同,FDIC可以拒绝合同,无论它们是执行的。此外,FDIC可以展开某些类型的交易,包括那些将是破产代码下的偏好或欺诈转移的交易,以及某些类型的套件。

这些未经测试的新联邦接受程序程序使FDIC具有对其在加速基础上进行适当的司法审查的有限途径。因此,处理可能被Dodd-Frank涵盖的机构的缔约方将很好地建议仔细考虑他们的协议是否属于“合格的财务合同”的定义。对于不聘用安全港治疗的合同的缔约方,由于破产守则下的诉讼程序的相对确定性丧失,但Dodd-Frank会产生重大风险。

局 of Consumer Financial Protection—Title X

Dodd-Frank的标题X确定了消费者金融保护局(“Bureau”)。根据标题X创建的结构,主席团在广泛的联邦消费者保护法方面拥有独家规则制定权。在有限的情况下,这一权威机构可以被多德弗兰克创作的监督委员会推翻。主题的一个作家,

“局的建立,以及其职责和活动的性质和程度,是多德弗兰克的一些最具争议的方面。提出了担忧,即设立单独专注于消费者保护的监管实体可能不会足够地关注其行动对金融机构的安全和健全的影响,为消费者提供产品和服务。涉及旨在保护消费者的主席团的行动可能会影响限制为消费者提供的信贷和其他产品和服务的可用性和条款。”

虽然X不直接修改现有破产法,但有人担心,当消费者债务人寻求攻击债权人的违反Dodd-Frank的规定的违反不公平,欺骗或虐待行为或做法的规定攻击债权人时,可能会影响消费者破产程序。

办事处’S权威包括现有政府机构以前行使的某些权力以及由Dodd-Frank创造的一系列广泛的新权力。

将创建Dodd-Frank部门,以保护军方和老年人的成员,促进研究和金融教育,并确保公平的贷款。

办事处’S Rulemaking授权延伸到广泛的金融产品和服务提供商。但是,局’审查,监督和执法权的权威与其他几个监管实体分配。局主席团对某些非呼吸课程制度有主要监督和执法权,主要是抵押贷款业务和大型消费者金融服务提供商,以及超过100亿美元的存款机构及其关联公司。

Dodd-Frank的其他规定

本文只触及了多德弗兰克的联邦法规的两个领域。 Dodd-Frank的其他规定包括,金融稳定监督,存款机构监管,私人基金顾问,保险,银行和节俭监管改进,OTC衍生品,清算和结算,投资者保护和证券监管,加强美联储,获取主流财务,支付赔偿法,抵押改革和反掠夺性贷款。

一些评论家推测,Dodd-Frank将成为金融和破产律师的金矿。 Dodd-Frank的规定令人困惑,矛盾,违反了较长的法律校长。规定继续制定,许多人认为,这些将增加更多争议和法律行动。