通过:Pamela Webster,ESQ。

没有人断言破产竞技场是为了胆小的心灵。在转向重组计划的道路上(或者更常见的是,所有债务人的资产出售),债务人及其贷款人,贸易供应商,工会和房东之间可能会造成瘀伤的斗争高级和次级债务。通常,这些粉尘是由债务人的试图通过强迫债权人比欠所欠的责任来减少其负债,或者在TBDS-微小的破产美元中支付。

然而,减少索赔不是镇上唯一的比赛。很多时候,债务人都会寻求加强它拥有的价值,无论谁在该过程中受伤。如果债务人拥有的是知识产权,如专利,版权,商标等,那么被许可人可能是危险的。

这里需要一项简短的破产法摘要。1 破产代码第365(a)条表示债务人2 可以假设或拒绝“执行合约”,这在很大程度上被理解为合同,每一方仍然具有有意义的表现。一个原因说明不是执行合同,因为一方(贷方)在贷款中做了所需的一切。只有借款人才能通过支付贷款来表现。另一方面,货物的供应合同是一个执行合约,因为一方需要继续供应货物,另一方有义务为他们支付。

债务人通常拒绝执行合约,因为它们是负债负债。例如,供应合同可能被拒绝,因为债务人是货物的消费者,并且被锁定在上面的市场率。但是,合同也可以被拒绝,因为债务人可能会在其他地方看到更好的机会。如果债务人有义务向下面提供货物的商品,它可能希望拒绝合同,以便与愿意支付更高价格的第三方进入新的合同。当然,这对被拒绝合同留下的党来说是不公平的,他完全履行其讨价还价。

虽然现在近30年来过去,这种不公平的缩影就是如此 鲁布里兹尔 Enterprises,Inc.3 其中法院允许债务人许可人拒绝专利许可证,离开被授权的被许可权利的被许可方,并在其自身业务的运作中,只有在TBDS所支付的不安全的索赔中不可挽回地伤害安慰。对被许可人的权利的这种灾难性破坏的理由是债务人可以将专利权重新密集给其他人,并为同一许可证支付两次。

即使国会也无法忽视突出的权利的不平衡 鲁布里兹尔 通过制定第365(N),通过修改1988年的破产守则来反应。第365条(n)部分防止知识产权被许可人在债务人拒绝许可后失去了一些权利,尽管它通过提供霍布森的选择来实现。被许可人可以选择允许许可证终止并宣告对债务人的任何索赔可能拥有(当然,当然,在TBDS中破产法和付款),或者它可能会选择保留其权利。如果它选择保留其权利,它必须继续使所有权支付并不能抵消任何损害赔偿金额。

虽然比结果要好得多 鲁布里兹尔,第365节(n)仍然意味着拒绝之后大量被许可人疼痛。例如,被许可人可以保留的唯一权利是当破产案件开始时存在的权利。如果知识产权未完成 - 软件仍在开发,尚未在生产中的电影,尚未写入 - 365(n)不提供帮助,被许可人将失去这些资产的权利。即使被许可人在破产案件中有一些价值,尽管许可证可以提供,但在软件中的任何后续修改或改进,甚至是软件中的错误的补丁也无需向被许可方提供。如果许可证不允许被许可方访问充分利用知识产权所需的内容,例如源代码,拖车或艺术作品,第365节(N)将没有帮助。最后,第365节(n)部分不是自我执行。如果他们不及时行使,持牌人不会全面关注其许可人的破产案将失去第365(n)条。

第365节(n)有另一个关键问题。它只适用于知识产权,因为该术语是在破产代码中定义的,而不是在商业和艺术中使用的更广泛的意义上。4 最乍一看,破产守则不包括商标作为知识产权,因此这些权利的许可人甚至无法调用第365(N)部分。然而,最近,这似乎是一件好事。若干法院,已经找到了保护被债务人许可人试图拒绝和检索许可权利的商标被许可方的权利。在 外部技术5例如,上诉法院发现了一种申报发行申报的方法不是执行合约,因此甚至没有拒绝。同意观点甚至更远,并且即使许可证可能被拒绝,它并不意味着债务人可以恢复没有被许可人的权利的知识产权。相反,同意意见表明,债务人可能是债务人的违约,而是对被许可人没有影响。

去年,由另一个上诉法院遵循(并扩大)的同意观点 阳光 case6。在 阳光,法院重新审议了 鲁布里兹尔,不同意,并认为商标被许可方继续有权在拒绝之后使用标志。的确, 阳光 意味着当国会颁布的商标被授予第365(n)条的商标持牌人比其他类型的知识产权的许可人会大大更好,而其他被许可人可能会开始放弃为更广泛权利进行第365(n)节的保护宣布 阳光.

尽管 ex阳光 可能为知识产权许可人的权利建议了一个更安全的世界,这一新的威胁已经实现了重要化。在这里,还需要进行破产法的短暂阐述。破产守则第363(F)允许债务人在某些条件下“自由和清楚地对此类财产的任何兴趣进行销售。第363节(F)的意图是,如果不必担心已知,特别是未知的留置权和其他要求,则买方将更多地支付资产。实现的价值越多,广泛认为,所有债权人都越好,包括在销售中剥夺兴趣的人。那些“兴趣”包括知识产权。7

363(f)是否对知识产权利益的销售权特朗普第365(n)条规定,允许被许可人在许可的知识产权中保留其权利?它是否胜过受保护的权利 ex阳光?令人惊讶的是,我们不知道。在一个非常相似的背景下,法院裁定债务人可以销售它所拥有的财产,尽管破产守则第365(h)条,但仍然可以保护拒绝租赁的租户。8 然而,在很大的衡量标准中,案件决定了租户未能对象的事实,这被视为类似于暗示同意。

最近,美国的Blockbuster视频资产的买方试图防止加拿大子公司(它没有购买的资产)从使用大片名称和其他知识产权。尽管该子公司具有书面,全额支付许可证来使用知识产权,但买方声称,加拿大的关联公司根据第365(N)条的权利,并在资产“自由和清晰”出售时熄灭补充公司的反对意见。9 该子公司没有实际的能力反对自己父母推广的销售被忽视。

如果法院通过买方的立场,则对加拿大联盟公司及其债权人的权利造成灾难性。毫不奇怪,此事已结算尚未解决问题。但是,另一个债务人或另一名买方寻求这一新途径只是一个时间问题,以摧毁被许可人的讨价还价和有价值的权利。被许可人面对这次新攻击可以做些什么?

首先,不管Ionsclad如何合同,被许可人必须密切监察许可人的破产案件。请求在案件中请求所有活动的通知非常容易,并在通过电子邮件,传真或邮件直接发送给被许可人的情况下提交的所有诉状和其他论文。监控案件需要寻找拒绝执行销售资产销售的执行合同和/或动议的动议。可能需要积极参与破产案件。如果被许可方在这些动议中找到其名称,如果愿意保留不间断和完整的权利,需要评估最好的课程。被许可方可以采取许可证不是执行的立场,债务人无权拒绝它。或者它可以通过提供所需的通知来及时行使其第365(n)条权利。或者它可能对象。有几个理由是对销售的异议,享有许可,可以防止任何法院在毁灭这些许可权利的毁灭方面找出暗示同意。

也许如果有些法庭发出戏剧性的意见 鲁布里兹尔 国会将再次进入并修复,理想情况下比在第365节(n)部分,最新攻击被许可人。在那之前,被许可人,警惕并保持盾牌。

1在本文中讨论的破产法是联邦美国破产守则,在美国规范的第11章中发现。

2法规实际上将这些权力与受托人提出,但是通过破产守则的其他部分的运作,这些权力可获得,并经常被第11章占有逢低的债务人使用。

3 鲁布里兹尔进入。,Inc.V.里士满金属Finishers,Inc。(Re Richmond Metal Finishers,Inc。),756 f.2d 1043(第4 Cir.1985)

4破产守则第105节将知识产权限制在专利法下保护的商业秘密,发明,过程,设计或植物,专利申请,植物品种以及受版权法保护的作者或面具工作的工作。

5 在重新介绍技术。,608 f.3d 957(第3 Cir。2010)

6 阳光产品,Inc.V。芝加哥美式制造,LLC,686 f.3d 372(第7个Cir。2012)。

7 Futuresource Llc v。Reuters Ltd。,312 f.3d 281(第7个Cir。2002)。

8 Precision Industries,Inc.V。Qualitech Steel SBQ,LLC,327 f.3d 537,545(第7 Cir。2003)。

9请参阅回复BlockBuster L.L.C.致反对Blockbuster Canada Co.的接收者向债务人的议案(i)拒绝某些执行合约和(ii)为非租赁执行合约制定加快拒绝程序。 在Re Blackbuster Inc.等,I0-14997-BRL(BANKR。S.D.N.Y.Y.MY. 2011年6月21日)。